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論述合同風(fēng)險(xiǎn)的法律防范
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企業(yè)如何防范經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)
摘要：在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶。
同時(shí)也是產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛的根源。
因此，企業(yè)如何防范經(jīng)濟(jì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，一直是擺在企業(yè)經(jīng)營(yíng)者與合同管理者面前極其重要的問題。
本文在闡述經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的概念、成因及特征基礎(chǔ)上，從分析總結(jié)經(jīng)濟(jì)合同常見的法律風(fēng)險(xiǎn)及合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的必要性入手，著重探討了經(jīng)濟(jì)合同簽訂、履行、變更、解除和終止各階段法律風(fēng)險(xiǎn)的防范。
關(guān)鍵詞：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì);經(jīng)濟(jì)合同;法律風(fēng)險(xiǎn);防范措施
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，經(jīng)濟(jì)合同已成為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、對(duì)外業(yè)務(wù)往來不可缺少的部分。
然而經(jīng)濟(jì)合同雖然是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，但同時(shí)也是產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛的根源。
經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)無時(shí)不在，是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)中最常見多發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)。
經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生將引發(fā)合同糾紛，企業(yè)處理這些糾紛不但要花費(fèi)大量人力、物力、財(cái)力，同時(shí)還要承擔(dān)于巳不利的法律后果。
因此，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同管理，有效防范經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于維護(hù)企業(yè)權(quán)益、信譽(yù)和形象至關(guān)重要。
一、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)概念、成因及特征
(一)經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的概念及成因
1.企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)是指在市場(chǎng)交易過程中，由于外部法律環(huán)境、社會(huì)環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身在內(nèi)的合同主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對(duì)企業(yè)造成的合同糾紛和經(jīng)濟(jì)損失以及負(fù)面法律后果的可能性。
2.企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因。
一是企業(yè)外部環(huán)境的狀況和變化;二是企業(yè)沒有依據(jù)法律法規(guī)有效實(shí)施法律控制措施;三是企業(yè)或企業(yè)發(fā)生法律關(guān)系的各類主體的行為，包括違反法律規(guī)定、違反合同的約定以及實(shí)施的侵權(quán)行為。
(二)經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的特征
經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的特征除了具備風(fēng)險(xiǎn)所共有的客觀性、偶然性、可變性等特征外，還具有以下特征：
1.企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)存在于市場(chǎng)交易當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的全過程。
2.企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的緣由是市場(chǎng)交易和企業(yè)運(yùn)營(yíng)的各種因素所致，帶有明顯的復(fù)雜多變性。
3.企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)合同法律責(zé)任。
4.合同法律風(fēng)險(xiǎn)是可以避免、可以預(yù)防、可以控制的。
二、經(jīng)濟(jì)合同常見的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
一個(gè)合同從訂立、生效、履行、變更、解除和終止到違約處理，其中每個(gè)環(huán)節(jié)都存在法律風(fēng)險(xiǎn)。
(一)合同簽訂階段主要法律風(fēng)險(xiǎn)
1.合同主體和簽約主體的法律風(fēng)險(xiǎn)。
合同主體就是在合同法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。
合同主體包括自然人、法人和其他組織。
不同的合同對(duì)三種合同主體的要求也是不一樣的。
不具備主體資格，其所簽訂的合同是無效合同。
同時(shí)，還存在簽約主體的法律風(fēng)險(xiǎn)。
簽約主體是實(shí)際簽署合同的人，他只是簽署者，合同的權(quán)利義務(wù)與其無關(guān)，存在無權(quán)代理或超越代理權(quán)限代理及表見代理的法律風(fēng)險(xiǎn)。
總之，與主體資格有瑕疵的當(dāng)事人或代理人簽訂合同，最后導(dǎo)致合同無效或合同效力待定。
2.合同主體履約能力的法律風(fēng)險(xiǎn)。
合同利益的實(shí)現(xiàn)，很大程度上取決于合同主體是否具有履約能力，如果簽訂了合同，而對(duì)方又沒有履行合同的能力，合同就會(huì)形如虛設(shè)，合同無法履行，根本無法達(dá)到合同的目的。
3.合同成立的要件法律風(fēng)險(xiǎn)。
包括要約風(fēng)險(xiǎn)和承諾的法律風(fēng)險(xiǎn)。
4.合同成立形式的法律風(fēng)險(xiǎn)。
口頭形式成立的合同，一旦發(fā)生糾紛，對(duì)方如否認(rèn)合同的存在，而企業(yè)又無其他證據(jù)證明，則很可能要承擔(dān)舉證不力的法律風(fēng)險(xiǎn)。
5.合同成立時(shí)間與地點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)。
不同合同形式其成立的時(shí)間與地點(diǎn)是有區(qū)別的。
6.合同標(biāo)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
不同性質(zhì)的標(biāo)的在合同約定時(shí)對(duì)其要求也是不同的。
7.格式條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。
現(xiàn)實(shí)中提供格式條款的一方往往不但不提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，反而會(huì)盡量想辦法讓你忽略這些條款。
8.合同格式、文字不規(guī)范、合同條文簡(jiǎn)單模糊、合同條款不完善的法律風(fēng)險(xiǎn)。
(二)合同履行階段主要法律風(fēng)險(xiǎn)
1.約定不明的法律風(fēng)險(xiǎn)。
包括質(zhì)量要求不明確、價(jià)款或者報(bào)酬不明確、履行地點(diǎn)不明確、履行期限不明確、履行方式不明確及履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.行使抗辯權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
以上三種抗辯權(quán)的行使，如果準(zhǔn)確操作，可以避免企業(yè)受到損失。
但因抗辯權(quán)的行使是專業(yè)性很強(qiáng)的，一旦抗辯權(quán)行使有誤，就會(huì)帶來不必要的損失。
3.保全措施的法律風(fēng)險(xiǎn)。
保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。
保全措施是債權(quán)人維護(hù)自身權(quán)益的有效策略，但保全措施運(yùn)用不當(dāng)，同樣會(huì)給自己帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。
4.出現(xiàn)不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行的法律風(fēng)險(xiǎn)。
主要是指一旦出現(xiàn)了不可抗力事件，當(dāng)事人履行通知義務(wù)、預(yù)防損失擴(kuò)大等一系列附隨義務(wù)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
5.交易習(xí)慣的法律風(fēng)險(xiǎn)。
并非實(shí)踐中所有的行業(yè)慣例都能被認(rèn)定為交易習(xí)慣，如違背誠(chéng)實(shí)信用原則或者公序良俗原則的行業(yè)慣例就不能被法律認(rèn)可。
(三)合同變更、解除和終止階段主要法律風(fēng)險(xiǎn)
1.合同變更的法律風(fēng)險(xiǎn)。
主要是單方變更或變更的內(nèi)容約定不明或不簽訂書面變更協(xié)議方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.合同解除和終止主要法律風(fēng)險(xiǎn)。
合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，經(jīng)過解除后不再具有法律效力，而使合同將來終止法律效力或者自始就不具有法律效力的一項(xiàng)法律制度。
合同解除分為協(xié)議解除和法定解除兩種情況。
合同解除過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下幾個(gè)方面：一是合同解除通知義務(wù)履行不當(dāng)。
協(xié)商解除的未簽訂解除協(xié)議。
二是合同解除后續(xù)事項(xiàng)約定不明。
三是情勢(shì)變更解除。
(四)合同糾紛訴訟法律風(fēng)險(xiǎn)
主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是訴訟時(shí)效;二是訴訟管轄;三是證據(jù)收集;四是訴訟財(cái)產(chǎn)保全。
三、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的必要性
企業(yè)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，企業(yè)與市場(chǎng)接觸的橋梁紐帶是通過經(jīng)濟(jì)合同的法律形式來體現(xiàn)，企業(yè)的所有經(jīng)濟(jì)活動(dòng)離不開經(jīng)濟(jì)合同。
因此，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同管理，有效防范經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，是企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)秩序的重要保證，是維護(hù)企業(yè)正當(dāng)權(quán)利和合法利益的重要保障，是企業(yè)預(yù)防和減少不必要損失的重要手段，對(duì)企業(yè)的生存和促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展具有十分重要的意義。
四、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施
經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范分為事前防范、事中控制和事后補(bǔ)救。
在日常工作中，應(yīng)通過以下幾個(gè)方面的工作來防范經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)。
(一)合同簽訂前的準(zhǔn)備工作
1.對(duì)合同主體形式的審查。
(1)對(duì)法人形式的審查，可通過去工商部門查詢有關(guān)證照，不能完全依賴對(duì)方提供的資料，更不能輕信對(duì)方口頭承諾。
(2)有獨(dú)立營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)雖不具有法人資格，但可以獨(dú)立簽訂合同。
不過要同其上級(jí)法人一并審查。
(3)無獨(dú)立營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)和法人內(nèi)部職能部門不具有主體資格，其所簽合同是無效的。
(4)審查法人的經(jīng)營(yíng)范圍。
不得返反限制經(jīng)營(yíng)、禁止經(jīng)營(yíng)及特許經(jīng)營(yíng)規(guī)定。
2.對(duì)合同主體的實(shí)質(zhì)審查。
關(guān)鍵是對(duì)對(duì)方資信能力的審查，在合同簽訂前可做為是否簽訂合同的標(biāo)準(zhǔn)，在糾紛發(fā)生后，也可據(jù)此確定承擔(dān)民事責(zé)任。
可從以下幾個(gè)方面進(jìn)行調(diào)查：(1)對(duì)方基本概況了解;(2)注冊(cè)資本的真實(shí)性審查。
(3)了解凈資產(chǎn)。
凈資產(chǎn)是企業(yè)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。
所以在調(diào)查時(shí)應(yīng)以企業(yè)的凈資產(chǎn)做為履約能力的參考。
(4)調(diào)查法定地址及實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。
它是合同當(dāng)事人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的中心，有無法定地址往往能反應(yīng)當(dāng)事人其他方面的情況，而能為其他方面的調(diào)查工作提供線索。
(5)調(diào)查銀行賬戶，流動(dòng)資金是否充足。
(6)負(fù)債是否過多，固定資產(chǎn)是否抵押。
(7)對(duì)經(jīng)營(yíng)歷史的審查。
包括贏利狀況、業(yè)績(jī)、履約情況等。
(二)合同簽訂階段
1.最好是訂立書面合同。
書面合同可以找載體證明其合同關(guān)系，對(duì)合同是否存在上一般是不會(huì)出現(xiàn)糾紛的。
口頭形式與其他形式的合同，存在舉證的困難。
2.合同格式、文字要規(guī)范。
文字要清析、完整、明確。
避免使用方言、俗語。
3.合同內(nèi)容要合法，合同條款要完善，權(quán)利義務(wù)具體明確，具有可操作性。
特別是違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決方式的條款不僅要約定，而且要約定得既規(guī)范又明確。
4.格式合同要注意免除或限制其責(zé)任的條款。
5.注意合同簽訂人。
法定代表人以外的人簽訂合同，必須有授權(quán)委托書和在代理權(quán)限內(nèi)。
授權(quán)委托書要做為合同附件予以保留。
(三)合同履行階段
合同簽訂后，應(yīng)及時(shí)了解和掌握合同履行的情況，建立合同檔案和報(bào)表制度，做好履行的監(jiān)控工作。
1.建立合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，對(duì)合同履行全過程進(jìn)行監(jiān)控。
有利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)和解決合同履行中存在的問題，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.在合同履行中要保存和收集最完整的資料。
其作用在于：(1)可以記錄最完整合同履行的全過程。
(2)可以明確雙方責(zé)任，防止糾紛發(fā)生。
3.合同約定內(nèi)容發(fā)生變化，要及時(shí)簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議或變更協(xié)議。
4.注意貨物的交付驗(yàn)收。
在合同履行中貨物交付驗(yàn)收是一個(gè)重要環(huán)節(jié)，要做到必須有證據(jù)證明你已履行了這一義務(wù)。
5.注意傳真、電子郵件真實(shí)性的確認(rèn)。
最好能在收到后，通過在傳真、電子郵件上加蓋公章或授權(quán)代表簽字認(rèn)可的方式，能及時(shí)得到對(duì)方的確認(rèn)。
避免發(fā)生糾紛后對(duì)方不予認(rèn)可。
6.及時(shí)履行合同中法律賦予你的權(quán)利。
包括：違反合同約定要求賠償?shù)臋?quán)利、合同履行的抗辨權(quán)、代位權(quán)、撤消權(quán)及單方合同解除權(quán)等。
(四)合同變更、解除和終止階段
1.合同變更必須協(xié)商一致才能變更，不得單方變更。
變更的內(nèi)容必須具體明確，并簽訂書面變更協(xié)議。
2.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，另一方當(dāng)事人應(yīng)在合理期限內(nèi)行使解除合同權(quán)利，否則該權(quán)利消滅。
3.對(duì)于法律規(guī)定或合同約定單方行使解除權(quán)的，行使解除權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。
對(duì)于協(xié)商解除的要簽訂解除協(xié)議，并對(duì)合同解除后續(xù)事項(xiàng)約定明確。
(五)應(yīng)當(dāng)及時(shí)、全面、優(yōu)化地處理合同法律糾紛
發(fā)生合同糾紛后，雙方當(dāng)事人協(xié)商不成，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定的解決爭(zhēng)議的方式，及時(shí)、全面、優(yōu)化地處理合同法律糾紛。
在向法院起訴時(shí)，要注意以下幾個(gè)方面問題：
1.訴訟時(shí)效。
合同的權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在訴訟時(shí)效期間起訴，在訴訟時(shí)效期間不起訴的便失去了勝訴權(quán)。
2.訴訟管轄。
因合同糾紛提起訴訟，在合同中沒有約定訴訟管轄的，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
3.訴訟保全。
申請(qǐng)?jiān)V訟保全的一方，應(yīng)有勝訴的把握，否則，如果將來敗訴了，則要賠償對(duì)方當(dāng)事人因訴訟保全所遭受的損失。
4.調(diào)解及判決。
如果經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成了協(xié)議，調(diào)解協(xié)議即具有法律效力，雙方要認(rèn)真執(zhí)行，否則，法院將強(qiáng)制執(zhí)行。
對(duì)調(diào)解不成法院作出的判決或裁定不服的，應(yīng)在收到判決書之日起15日內(nèi)或接到裁決書之日起10日內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴。
二審法院作出的判決、裁定，是終審的判決、裁定，當(dāng)事人必須執(zhí)行。
當(dāng)然，如果當(dāng)事人認(rèn)為已生效的判決、裁定確有錯(cuò)誤，在不停止判決、裁定執(zhí)行的情況下，還可以通過審判監(jiān)督程序，向原審法院或上級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
總之，企業(yè)面對(duì)無時(shí)不在的經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)要有足夠的清醒的認(rèn)識(shí)，必須高度重視，并結(jié)合自身實(shí)際，采取積極有效的預(yù)范措施，經(jīng)濟(jì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)是可以預(yù)防和控制的。
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